Due diligence från säljarens sida: så förbereds datarummet innan köparen kommer in

Svensk köprätt gör inget undantag för aktier. Köplagen gäller även när någon köper ett bolag genom att köpa dess aktier, och det får en följd som många säljare underskattar. Har köparen fått tillfälle att undersöka målbolaget får hen, om inget annat har avtalats, inte i efterhand åberopa som fel det som borde ha upptäckts vid undersökningen. Så beskrev Carl Svernlöv saken i FAR:s tidskrift Balans 2004, och samma princip lyftes fram i Balans 2011: vid en due diligence har säljaren uppmanat köparen att undersöka bolaget.

För säljaren betyder det att datarummet är mer än ett arkiv. Det som läggs där, och när, påverkar vad köparen senare kan kräva ersättning för. Avtalet kan visserligen reglera frågan annorlunda, till exempel genom garantier från säljaren. Men utgångspunkten är tydlig, och den gör att en due diligence till stor del avgörs innan köparen ens har loggat in.

Vad kan en due diligence leda till?

FAR:s tidning Resultat beskriver tre möjliga utfall. Transaktionen kan avbrytas om det kommer fram ett betydande fel som inte går att åtgärda. Priset kan justeras om undersökningen visar något som ändrar bolagets värde. Och problem som ska åtgärdas före överlåtelsen kan hanteras med särskilda avtalsvillkor i form av garantier från säljaren.

Advokatbyrån Fondia beskriver samma mekanik från förhandlingsbordet: de risker köparen hittar blir ofta föremål för förhandling om vem som ska stå risken. Det kan sluta med att säljaren åtgärdar risken, att parterna skriver in en särskild reglering i avtalet eller att köparen betalar mindre. Alla tre vägarna påverkas av vad som finns i datarummet, i vilket skick och hur tidigt.

När kommer köparen in – och vad letar hen efter?

Due diligence görs normalt efter att parterna har skrivit en avsiktsförklaring, ett letter of intent, och omfattar i regel juridik, ekonomi och miljö, enligt Svensk Företagsförmedling. I de flesta fall anlitar köparen en revisionsbyrå för genomförandet.

Vid en legal due diligence går köparen typiskt igenom bolagets avtal, till exempel om lokaler, leverantörer och personal, för att se att dokumenten är i ordning och att alla underlag finns. Vid en finansiell due diligence hittar man ofta justeringar av den underliggande lönsamheten, till exempel på grund av engångsposter eller ändrade redovisningsprinciper. Vår checklista för juridisk due diligence fungerar som utgångspunkt för datarummets struktur.

Säg att ett av de större leverantörsavtalen kan sägas upp om bolaget får en ny ägare. Hittar köparen klausulen sent i processen blir den ett förhandlingsargument. Hittar säljaren den under förberedelsen kan den hanteras innan någon annan ser den.

Vad ska lämnas ut – och när?

Allt behöver inte ligga i datarummet från första dagen. Ett sekretessavtal skyddar informationen, men det kan inte göra kunskap ogjord. En budgivare som också är konkurrent och som har sett prislistor och kundavtal vet vad den vet, även om den drar sig ur. Därför kan det vara klokt att lämna ut den mest känsliga informationen i steg, och bara till de personer som verkligen behöver den.

Men här möter säljarens två intressen varandra. Varje dokument som hålls tillbaka skyddar affärshemligheter. Det är samtidigt ett dokument som köparen inte kan sägas ha haft möjlighet att upptäcka. Ju mer som visas tidigt, desto mindre kan köparen senare kalla för en överraskning. Ju mer som visas tidigt, desto mer vet också den budgivare som aldrig köper. Avvägningen går inte att göra en gång för alla. Den måste göras dokument för dokument.

Har du granskat köparen lika noga?

Due diligence beskrivs nästan alltid som köparens granskning av säljaren. Men säljaren har sina egna frågor. Hur finansieras köpet? Vad händer med verksamheten och de anställda efter tillträdet? Vem på köparsidan har mandat att stå för det som sägs i förhandlingen? Den säljare som har ägnat månader åt sitt eget datarum lägger inte sällan bara några timmar på motparten.

Lönar sig en vendor due diligence?

En vendor due diligence är säljarens egen granskning, gjord innan bolaget visas för köpare. Redan 2011 konstaterade Balans att det hade blivit nästan lika vanligt att säljaren gör en egen due diligence som att köparen gör det, och att det kan korta säljprocessen. I de flesta fall gör köparen ändå en egen, mer begränsad granskning. Enligt Fondia är en egen due diligence särskilt vanlig när bolaget bjuds ut till en större krets av tänkbara köpare.

Avvägningen är tydlig. En vendor due diligence kostar pengar innan det finns en köpare, och rapporten visar bolagets svagheter för alla som läser den. I gengäld ger den alla budgivare samma underlag, och den visar dem sådant som de annars hade kunnat göra till ett förhandlingsargument. Hur en förberedelse kan se ut beskriver vi i Pre due diligence – förberedelse inför framtida förvärv.

Vad säger datarummet om säljaren?

Fondia pekar på en effekt som är lätt att förbise: en säljare som kan samla all relevant information i ett komplett virtuellt datarum signalerar ett välorganiserat målbolag, och det gör ofta processen effektivare. Datarummet är alltså inte bara en plats där köparen letar efter fel. Det är också det första intrycket av hur bolaget sköts. Mer om säkerheten i processen finns i Hur säkrar man M&A-transaktioner med ett virtuellt datarum?

Vanliga frågor om due diligence vid försäljning

Kan köparen kräva ersättning för fel som gick att se i datarummet?

I regel inte, om köparen har fått tillfälle att undersöka bolaget och felet borde ha upptäckts. Köplagen gäller även aktieköp, men avtalet kan reglera frågan annorlunda, till exempel genom garantier från säljaren.

När ska datarummet öppnas för köparen?

Normalt efter att en avsiktsförklaring har skrivits. Förberedelsen bör börja långt tidigare. Läs mer i Vad är en förberedelseportal?

Är due diligence och företagsbesiktning samma sak?

Ja. Företagsbesiktning är den svenska termen. Ordagrant betyder due diligence ungefär skälig eller vederbörlig aktsamhet.

Vem betalar för due diligence?

Köparen bekostar sin egen granskning och anlitar i de flesta fall en revisionsbyrå. En vendor due diligence beställs och betalas av säljaren.

Letar ni efter ett datarum inför en försäljning? Vi på Admincontrol erbjuder ett virtuellt datarum där ni styr exakt vem som ser vad under hela due diligence-processen. Boka en demo så visar vi hur det fungerar.